穿越中國式股權眾籌2大雷區
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發布時間：2014/7/25
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轉載自創業邦 作者：謝宏中
導語：本文作者為創業投資律師。你知道眾籌最容易觸碰的紅線是什么嗎？一是“擅自發行股票”，二是，請不要對投資人承諾投資回報。
我國中小創業企業融資難是社會各界一直在呼吁，但從未被解決的頑疾。
利用互聯網廣撒網優勢、集合社會閑散資金的眾籌模式(Crowdfunding)可以緩解中小創業企業融資難題。作為創業企業，花草事、美微傳媒與3W咖啡等都進行了試水，天使匯、創投圈與大家投也建立了股權眾籌平臺。作為創業投資律師，我們一方面為股權眾籌這種創新融資模式歡欣鼓舞，另一方面提示創業者們避開以下兩個主要雷區：
一、法律風險雷區：非法集資
股權式眾籌通過出讓公司股權向不特定公眾集資。它兩大核心要素“資金”與“公眾”都是敏感領域，對向不特定公眾集資的行為進行嚴格監管也是各國通例。在我們國家，股權式眾籌首先需要避開的雷區是“非法集資”的法律風險。
大家耳熟能詳的“非法集資”并不是一個專門的罪名。根據我國刑法，與“非法集資”相關的主要有四個獨立的罪名，即“擅自發行股票、公司、企業債券罪”、 “非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款罪”、“集資詐騙罪”與“非法經營罪”。其中，股權式眾籌最容易觸碰的紅線是“擅自發行股票”。
根據我國相關法律規定，向不特定對象發行證券，或向特定對象發行證券超過200人，即構成公開發行。非公開發行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。未經證券監管部門批準的公開發行很可能會被認定為“擅自發行股票”。
為了避免觸碰“擅自發行股票”的紅線，在創業者們眾籌集資時，我們提示創業者：
(1)不管是采取合伙企業、有限責任公司，還是股份有限公司的形式，融資主體的最終自然人股東不應超過200人，有限責任公司或有限合伙企業的直接股東或合伙人數量不應超過50個;
(2)不得通過互聯網、電視廣告等向不特定對象公開宣傳推介。美微傳媒就被認定為“非法證券活動”而被證券監管部門叫停。在天使匯、創投圈與大家投這樣的股權眾籌平臺上，創業企業融資需求的發布對象應限制在封閉的眾籌平臺內注冊的會員投資人，而不應通過股權眾籌平臺向不特定公眾公開發布融資需求。
另外需要特別提示的是，根據我國相關刑事法律規定，未經證券監管部門批準，證券發行數額達到五十萬元的，或雖未達到上述數額標準，但致使三十人以上的投資者購買了股票的，或不能及時清償或者清退的，即達到檢察機關與公安機關的刑事立案追訴標準。由此可以看出，“擅自發行證券”的刑事立案追訴門檻很低。如果操作不當，股權眾籌極易被認定為“擅自發行股票罪”，面臨刑事處罰，股權眾籌平臺也有被認定為共犯的風險。
二、商業風險雷區：投資回報
一方面，眾籌項目大部分處于種子期或初創期，企業規模小，抗市場風險和行業風險能力弱，收入波動大，項目本身有極大的投資風險;另一方面，相當多的非專業投資人也參與投資。非專業投資人對投資項目的判斷能力與抗風險能力都較弱。在項目初始階段，投資風險只是潛伏在項目中。等到潮水退去裸泳時，投資項目失敗極易集中引爆商業糾紛，甚至引發政府敏感的群體事件。因此，一方面，股權眾籌項目不應對投資人承諾投資回報，另一方面須特別提示投資人，融資方為初創企業，并不是符合公開發行上市要求的成熟公眾企業，有投資風險。
三、結語
一方面，創新的眾籌模式有利于緩解中小創業企業的融資難題;另一方面，我們應穿越前述非法集資與投資回報的雷區，盡可能控制風險。讓投者放心，讓籌者安心，讓股權眾籌平臺省心。